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　　EPC總承包模式作為一種國際通行的工程建設(shè)項(xiàng)目組織實(shí)施方式，融資問題是EPC項(xiàng)目開展過程中所要面對的諸多問題之一。近幾年融資租賃行業(yè)發(fā)展迅猛，融資租賃公司數(shù)量大幅增長，交易形式不斷創(chuàng)新，交易領(lǐng)域也不斷擴(kuò)大，是解決EPC項(xiàng)目融資問題的重要渠道。本文通過對EPC總承包和融資租賃幾種不同結(jié)合方式的介紹與分析，以期為EPC項(xiàng)目融資問題的解決與融資租賃業(yè)務(wù)的拓展提供依據(jù)和參考。
　　
　　一、EPC總承包模式概述
　　
　　EPC總承包模式，即設(shè)計(jì)、采購、施工一體化的工程總承包模式，是由業(yè)主將工程的所有工作均交給一個(gè)總承包商或聯(lián)營體完成，總承包商提供設(shè)計(jì)、采購、施工及交付使用的全過程服務(wù)，并按合同對工程質(zhì)量、進(jìn)度、安全等向業(yè)主負(fù)責(zé)。較傳統(tǒng)承包模式而言，EPC總承包模式具有以下四個(gè)方面基本優(yōu)勢：[1]
　　
　　1.“單一責(zé)任制”使建設(shè)工程質(zhì)量責(zé)任主體明確，有利于追究工程質(zhì)量責(zé)任和確定工程質(zhì)量責(zé)任的承擔(dān)人。
　　
　　2.縮短整個(gè)工程項(xiàng)目的工期，使工程可以較早投入使用。
　　
　　3.減少業(yè)主多頭管理的負(fù)擔(dān)，大大降低協(xié)調(diào)設(shè)計(jì)方與施工方的工作量。
　　
　　4.有助于業(yè)主提前掌握相對確定的工程總造價(jià)。
　　
　　由于較之傳統(tǒng)的建設(shè)工程設(shè)計(jì)、采購、施工分別發(fā)包方式具有的上述明顯優(yōu)勢，EPC總承包模式近年來在我國工程建設(shè)領(lǐng)域被廣泛推廣。國務(wù)院建設(shè)行政主管部門先后在2003年、2016年發(fā)布了《關(guān)于培育發(fā)展工程總承包和工程項(xiàng)目管理企業(yè)的指導(dǎo)意見》和《關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)工程總承包發(fā)展的若干意見》，明確將EPC總承包模式作為一種主要的工程建設(shè)模式予以政策推廣。
　　
　　二、融資租賃概述
　　
　　在融資租賃法律關(guān)系中，存在著買賣和租賃兩項(xiàng)交易，以及出賣人、買受人/出租人、承租人三種身份，根據(jù)融資租賃的方式不同，可能是三方（直租）或者兩方（售后回租）當(dāng)事人。其中出租人提供給承租人的租賃物具有一定的特殊性，該租賃物既是租賃協(xié)議中的客體，也是買賣協(xié)議中的客體，是融資租賃關(guān)系中的重要的組成部分。我國《合同法》第二百三十七條規(guī)定：“融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。”出租人保留所有權(quán)，承租人享有占有、使用和收益的權(quán)利。融資租賃是一種特殊的金融業(yè)務(wù)，將使用權(quán)和所有權(quán)分離以達(dá)到“融資”和“融物”的雙重功能。
　　
　　《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條的規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第二百三十七條的規(guī)定，結(jié)合標(biāo)的物的性質(zhì)、價(jià)值、租金的構(gòu)成以及當(dāng)事人的合同權(quán)利和義務(wù)，對是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認(rèn)定。對名為融資租賃合同，但實(shí)際不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，人民法院應(yīng)按照其實(shí)際構(gòu)成的法律關(guān)系處理。”，可見租賃標(biāo)的物的選擇與界定是對是否構(gòu)成融資租賃關(guān)系的重要認(rèn)定之一。
　　
　　我國一直沒有專門的融資租賃法律出臺(tái)，《合同法》中雖設(shè)有融資租賃合同的章節(jié)，但具體條文相對原則，過于籠統(tǒng)，指導(dǎo)性不強(qiáng)。實(shí)踐中，一般以《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》和各融資租賃公司對應(yīng)的部門規(guī)章作為管理依據(jù)。一般來說，國內(nèi)融資公司分為以下三類：[2]
　　

類型	監(jiān)管部門	業(yè)務(wù)范圍	管理依據(jù)
中外合資租賃公司	商務(wù)部外資司	融資租賃	《外商投資租賃業(yè)管理辦法》
金融租賃公司	銀監(jiān)會(huì)	融資租賃、發(fā)行金融債券、同業(yè)拆借等	《金融租賃公司管理辦法》
內(nèi)資租賃公司	商務(wù)部市場建設(shè)司、工商局	經(jīng)營租賃、融資租賃試點(diǎn)	《內(nèi)資融資租賃企業(yè)管理辦法（征求意見稿）》

　　三類融資租賃公司對于租賃物的界定不盡相同，具體為：
　　
　　1.2007年施行的《金融租賃公司管理辦法》中明確，“適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產(chǎn)”。
　　
　　2.商務(wù)部2005年通過的《外商投資租賃業(yè)管理辦法》中第六條規(guī)定租賃財(cái)產(chǎn)包括：
　　
　?。ㄒ唬┥a(chǎn)設(shè)備、通信設(shè)備、醫(yī)療設(shè)備、科研設(shè)備、檢驗(yàn)檢測設(shè)備、工程機(jī)械設(shè)備、辦公設(shè)備等各類動(dòng)產(chǎn)；
　　
　?。ǘ╋w機(jī)、汽車、船舶等各類交通工具；
　　
　?。ㄈ┍緱l（一）、（二）項(xiàng)所述動(dòng)產(chǎn)和交通工具附帶的軟件、技術(shù)等無形資產(chǎn)，但附帶的無形資產(chǎn)價(jià)值不得超過租賃財(cái)產(chǎn)價(jià)值的二分之一。
　　
　　2015年3月，商務(wù)部發(fā)布了《外商投資租賃業(yè)管理辦法的補(bǔ)充規(guī)定（意見征求稿）》，在上述基礎(chǔ)上又增加了一項(xiàng)：“工業(yè)廠房、倉儲(chǔ)用房、商用地產(chǎn)、附著于不動(dòng)產(chǎn)的其他設(shè)備(如電梯、空調(diào)系統(tǒng)等)等其他用于生產(chǎn)經(jīng)營的資產(chǎn)”。
　　
　　3.2012年8月中旬，商務(wù)部發(fā)布了《內(nèi)資融資租賃企業(yè)管理辦法（征求意見稿）》。該《征求意見稿》第三條中關(guān)于融資租賃的標(biāo)的物規(guī)定的：“本法所稱的租賃物為可自由流通的非消耗物。法律禁止流通或者限制流通的物不應(yīng)作為融資租賃交易的標(biāo)的物。”
　　
　　值得注意的是，在《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律若干問題的司法解釋(討論稿)》中，曾將“以房屋等不動(dòng)產(chǎn)或者僅以無形資產(chǎn)為租賃物訂立融資租賃合同，但動(dòng)產(chǎn)作為租賃物附合于不動(dòng)產(chǎn)的除外”列為融資租賃合同無效的情形，但因反響巨大，在正式生效的文件中刪除了此條款。
　　
　　綜上，可以看出融資租賃業(yè)務(wù)雖在我國已開展多年，行業(yè)內(nèi)對于租賃物的界定都有了一定的認(rèn)知和理解，但限于重要法律尚未正式出臺(tái)和各項(xiàng)政策規(guī)定之間有所出入的制約，租賃物的界定尚存在一些模糊地帶。根據(jù)融資租賃關(guān)系的特征，一般認(rèn)為融資租賃物主要有以下要件：[3]第一，該租賃物的流通不違反法律及行政法規(guī)的規(guī)定。第二，該租賃物的所有權(quán)和使用權(quán)可以分離。第三，該租賃物為非消耗物。第四，該租賃物一般為實(shí)體物。結(jié)合實(shí)踐中的做法，本文認(rèn)為以《內(nèi)資融資租賃企業(yè)管理辦法（征求意見稿）》的規(guī)定界定租賃物最為妥當(dāng)，即“未被法律禁止或者限制流通的非消耗物”。
　　
　　三、融資租賃在EPC總承包模式下運(yùn)用的限制
　　
　　融資租賃在EPC總承包合同中的運(yùn)用，還需考慮下列因素：
　　
　　1.根據(jù)2016年3月24日國家稅務(wù)總局出臺(tái)的《營業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)實(shí)施辦法》，售后回租模式被定性為貸款服務(wù)，將無法進(jìn)行增值稅抵扣，抬高了融資成本。本文將主要討論以直租方式進(jìn)行的運(yùn)用模式。
　　
　　2.根據(jù)國務(wù)院1996年頒布的《國務(wù)院關(guān)于固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目試行資本金制度的通知》，我國對于各種經(jīng)營性投資項(xiàng)目實(shí)行項(xiàng)目資本金制度，投資項(xiàng)目必須首先落實(shí)資本金才能進(jìn)行建設(shè)。因此EPC總承包合同的項(xiàng)目資金必須有一部分的非債務(wù)性資金，通過融資租賃方式解決的資金比例不得突破該政策限制。
　　
　　3.EPC總承包合同包含設(shè)計(jì)、采購、施工等內(nèi)容，與融資租賃的“買賣+租賃”模式有所出入，直接適用存在融資租賃合同無效的法律風(fēng)險(xiǎn)。故而租賃物應(yīng)為EPC總承包合同竣工驗(yàn)收后，形成固定資產(chǎn)的項(xiàng)目，以滿足各項(xiàng)規(guī)定對于租賃物的要求。由此導(dǎo)致項(xiàng)目實(shí)施可能涉及施工單位帶資承包建設(shè)問題，建設(shè)部、國家發(fā)展和改革委員會(huì)、財(cái)政部、中國人民銀行等部門于2006年發(fā)布《關(guān)于嚴(yán)禁政府投資項(xiàng)目使用帶資承包方式進(jìn)行建設(shè)的通知》，規(guī)定政府投資項(xiàng)目和黨政機(jī)關(guān)及財(cái)政撥款的事業(yè)單位自籌資金建設(shè)的項(xiàng)目不得由施工單位以帶資承包的方式進(jìn)行建設(shè)，對企業(yè)項(xiàng)目不再禁止施工單位帶資承包。
　　
　　四、融資租賃在EPC總承包模式下的運(yùn)用探索
　　
　　根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定和立法精神，結(jié)合上述條件，我們認(rèn)為有下述三種模式可供參考。
　　
　　1.設(shè)備融資租賃模式
　　
　　設(shè)備租賃模式是指將EPC總承包模式中的設(shè)備部分以融資租賃方式進(jìn)行采購，具體操作流程為：
　　
　?、贅I(yè)主和融資租賃公司簽訂合作協(xié)議，約定設(shè)備融資租賃的租金利率、服務(wù)費(fèi)、還款期限等融資條件，或者融資條件的確定方式，并明確在項(xiàng)目施工階段由業(yè)主確定的總承包商和融資租賃公司建立融資租賃關(guān)系，項(xiàng)目竣工移交時(shí)由業(yè)主承繼融資租賃關(guān)系中承租人的地位。
　　
　　②業(yè)主通過招投標(biāo)或直接發(fā)包方式確定EPC總承包商，在招標(biāo)文件或EPC總承包合同中明確設(shè)備采用融資租賃方式及融資租賃條件。
　　
　?、垌?xiàng)目實(shí)施過程中，由總承包商選擇設(shè)備供應(yīng)商，融資租賃公司與設(shè)備供應(yīng)商簽訂設(shè)備買賣合同，融資租賃公司與總承包商簽訂融資租賃合同并約定可轉(zhuǎn)讓條件。融資租賃公司向設(shè)備供應(yīng)商支付設(shè)備款，取得設(shè)備所有權(quán)并同時(shí)出租給總承包商，設(shè)備供應(yīng)商直接將設(shè)備交付給總承包商，總承包商向融資租賃公司支付租金。
　　
　?、芸⒐r(shí)總承包商將項(xiàng)目整體移交業(yè)主，并簽訂三方協(xié)議，業(yè)主承繼總承包商在融資租賃合同項(xiàng)下的承租人地位，取代總承包商向融資租賃公司支付租金。
　　
　　此種模式適合項(xiàng)目總投資中設(shè)備占比較高的EPC總承包合同。
　　
　　2.部分融資租賃模式
　　
　　部分租賃模式是由業(yè)主將項(xiàng)目總投資及未來所形成的資產(chǎn)劃分為兩部分，一部分由業(yè)主自有資金（即項(xiàng)目資本金）支付并在竣工后構(gòu)成業(yè)主自有資產(chǎn)，另一部分由總承包商先行墊資，待項(xiàng)目完工后轉(zhuǎn)讓該部分項(xiàng)目資產(chǎn)給融資租賃公司同時(shí)出租給業(yè)主，以此達(dá)到融資租賃的目的，具體操作流程為：
　　
　?、贅I(yè)主和融資租賃公司簽訂合作協(xié)議，約定項(xiàng)目資產(chǎn)融資租賃的金額、租金利率、服務(wù)費(fèi)、還款期限等融資條件，或者融資條件的確定方式。
　　
　?、跇I(yè)主發(fā)包給總承包商，約定項(xiàng)目總投資中由業(yè)主自有資金支付部分和總承包商墊資部分（融資租賃部分）比例。
　　
　　③總承包商負(fù)責(zé)項(xiàng)目EPC總承包建設(shè)，業(yè)主按約定支付自有資金解決部分的工程費(fèi)用，剩余部分由總承包商墊付，直至項(xiàng)目通過竣工驗(yàn)收。
　　
　　④通過竣工驗(yàn)收時(shí)，業(yè)主、總承包商和融資租賃公司三方建立融資租賃法律關(guān)系，將非業(yè)主自有資金支付部分的項(xiàng)目資產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給融資租賃公司，同時(shí)融資租賃公司將其出租給業(yè)主，并收取租金?？偝邪贪醇s定比例分別向業(yè)主和融資租賃公司轉(zhuǎn)移項(xiàng)目資產(chǎn)所有權(quán)，并辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。
　　
　　與傳統(tǒng)EPC總承包模式相對比，此種模式由于需要總承包商墊付部分工程費(fèi)用，對總承包商的資本實(shí)力及籌資能力提出了較高的要求。
　　
　　3.聯(lián)合體融資租賃模式
　　
　　聯(lián)合體租賃模式是指融資租賃公司與總承包商組成聯(lián)合體，共同承包EPC合同，與前述部分融資租賃模式相同的是須有部分工程費(fèi)用由業(yè)主自有資金解決，具體操作流程為：
　　
　?、贅I(yè)主在招標(biāo)文件中明確同意總承包商和融資租賃公司組成聯(lián)合體競標(biāo)，對項(xiàng)目資產(chǎn)融資租賃的金額、租金利率、服務(wù)費(fèi)、還款期限等融資條件進(jìn)行規(guī)定，若業(yè)主未在招標(biāo)文件中明確融資租賃條件，聯(lián)合體投標(biāo)時(shí)需在投標(biāo)文件中提出融資租賃條件并征得業(yè)主同意。
　　
　?、诳偝邪特?fù)責(zé)項(xiàng)目EPC總承包建設(shè)，由業(yè)主和融資租賃公司按融資比例支付工程費(fèi)用，直至通過竣工驗(yàn)收。
　　
　?、垌?xiàng)目通過竣工驗(yàn)收后，聯(lián)合體向業(yè)主移交項(xiàng)目使用權(quán)及自有資金支付部分資產(chǎn)所有權(quán)，融資租賃公司保留融資租賃部分所有權(quán)，業(yè)主向融資租賃公司支付租金。
　　
　　注釋：
　　
　　[1]參見張水波，陳勇強(qiáng)編著：《國際工程總承包EPC交鑰匙合同與管理》，中國電力出版社2010年版，第5頁。
　　
　　[2]參見搜狐.國內(nèi)不動(dòng)產(chǎn)融資租賃分析[EB/OL].2016. http://mt.sohu.com/20160427/n446363461.shtml.
　　
　　[3]參見江必新主編《融資租賃合同糾紛》，法律出版社2014年版，第179頁、180頁。
　　
　　聲明：
　　
　　本文由德恒律師事務(wù)所韋大欣、林孝將、王錕錕原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點(diǎn)，不得視為德恒律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請注明出處。
　　
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